Договор с директором: особенности, условия, специфика

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор с директором: особенности, условия, специфика». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.

Нюансы договора с руководителем

Договор с директором может заключить только организация. Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.

Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).

Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений:

• дату и место его заключения;
• название должности;
• описание должностных обязанностей;
• сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
• информацию об испытательном сроке;
• реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.

Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.

Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:

• положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
• положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
• если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.

А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность, в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.

Составляется ли трудовой договор с генеральным директором?

Трудовой договор с генеральным директором заключается не всегда. Необходимость зависит от того, в каком статусе пребывает рассматриваемый руководитель, и того, какой объем прав собственности по отношению к уставному капиталу компании лежит на генеральном директоре. Зависимо от обстоятельств, может быть два варианта развития событий:

У руководителя нет права собственности в организации, и он не владеет её долей

В таком случае договор заключается после того, как собственники на общем собрании назначают этого человека на обозначенную должность. Руководитель является полноценным сотрудником компании, потому свою деятельность он должен осуществлять согласно условиям, что прописаны в его трудовом договоре и отвечают ТК РФ.

Руководитель – это единственный владелец ООО

В таком случае трудовой договор с генеральным директором заключать не обязательно. Конечно, в законе нет ограничений на тему подписания трудового договора владельцем компании, но все же эта практика не слишком радует органы власти. Указывается, что договор должен быть подписан двумя сторонами, а если владелец и наемный работник — одно и то же лицо, это создает определенные трудности. Потому единственный владелец компании не может нанять сам себя. Зато это возможно, если владельцев несколько и другие учредители нанимают одного из своих в качестве официального генерального директора.

При подписании трудового договора с генеральным директором стороны получают определенные преимущества, среди которых выделяют:

• Подтвердить доходы становится проще, так как можно использовать справку 2-НДФЛ, что помогает оформить кредит или выполнить другие финансовые операции;
• Уменьшить расходы компании на заработную плату и социальные выплаты директору, тогда как дивиденды никак не влияют на налогооблагаемую базу фирмы;
• Применение налоговых вычетов в случае, если ставка НДФЛ будет составлять 13%. Дивиденды руководителю такого вычета не предусматривают.

Когда новый гендиректор вступает в права?

С какой даты возникают полномочия у нового генерального директора ООО и прекращаются у старого – с даты внесения записи в ЕГРЮЛ или с даты вынесения решения учредителя ООО о его назначении?

Полномочия у нового генерального директора ООО возникают с даты избрания его на эту должность общим собранием ООО или решением совета директоров (наблюдательного совета), если данный вопрос отнесен уставом к его компетенции. Полномочия старого директора прекращаются также со дня принятия соответствующего решения. Закон не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.

Как установлено п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В основном судебная практика признает, что полномочия руководителя возникают и прекращаются с даты принятия решения о его назначении на эту должность.

Однако, существует и противоположная точка зрения, изложенная в Постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2016 N 07АП-379/2015 по делу N А45-20088/2014 (Требование: О признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения). В нем сказано следующее: «В соответствии со ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон N 129-ФЗ) государственная регистрация изменений в учредительных документах юридического лица и (или) в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица, осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Согласно п. 2 ст. 11 Закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Таким образом, из положений Федерального закона N 129-ФЗ следует, что новый руководитель считается вступившим в должность, а прежний – уволенным, лишь со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (с даты регистрации изменений, при этом не связанных с внесением изменений в учредительные документы)».

Данная позиция суда не является бесспорной, так как она не основана на нормах ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью, которые не связывают возникновение и прекращение полномочий руководителя с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Нет договора – есть проблемы

Какие последствия ожидают фирму, если ее единственный учредитель (участник), выполняющий трудовую функцию генерального директора фирмы, все же посчитает, что заключение трудового договора как бы с самим собой не обосновано и не имеет юридического смысла?

С бухгалтерской точки зрения отсутствие трудового договора исключает возможность получения руководителем организации, являющимся ее единственным учредителем (участником), социальных гарантий, пособий, заработной платы и делает невозможным принятие к учету расходов для целей налогообложения. Сторонники позиции об отсутствии трудового договора с генеральным директором – единственным учредителем (участником) ООО – полагают, что единственным источником доходов такого руководителя является чистая прибыль (дивиденды) общества. Однако, как следует из выводов предыдущих разделов статьи, руководитель фирмы все же занимается трудовой деятельностью, поэтому имеет право на получение заработной платы, как и любой другой работник компании, а также право на иные выплаты.

Какие последствия могут ожидать фирму при отсутствии трудового договора с генеральным директором при проверке, в частности, налоговыми органами? Все расходы предприятия должны быть экономически обоснованы и документально подтверждены (ст. 252 Налогового кодекса Российской Федерации, далее – НК РФ). Поэтому налоговые органы при проверке потребуют обоснования оплаты труда руководителя. Таким обоснованием как раз и является трудовой договор с генеральным директором.

При отсутствии трудового договора налоговые органы могут исключить из расходов для целей налогообложения зарплату генерального директора. К примеру, контролеры сошлются на п. 21 ст. 270 НК РФ, согласно которому вознаграждения, не предусмотренные трудовым договором, налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Если же трудовой договор заключен, то заработная плата директора с начисленными на нее налогами может быть учтена для целей налогообложения прибыли (ст. 255 НК РФ).

Кроме того, отсутствие трудового договора с генеральным директором может повлечь такие негативные последствия, как невозможность получения пособия по временной нетрудоспособности, пособия по беременности и родам и пр. за счет ФСС России.

В письме ФСС России от 21.09.2009 № 02-09/07-2598П указано, что если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организаций и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, то указанный руководитель, исходя из изложенного и сложившейся судебной практики, относится к числу лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, и, соответственно, имеет право обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности и в связи с материнством в порядке и на условиях, установленных законодательством Российской Федерации.

Данное письмо было издано в связи со сложившейся судебной практикой, которая исходит из того, что генеральный директор, являющийся единственным учредителем (участником), также является застрахованным лицом, которому положены все виды предусмотренных государством пособий (например, постановление ФАС Уральского округа от 17.09.2007 № Ф09-2855/07-С1, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10.2007 № Ф04-7333/2007(39430-А45-25) и др.).

Таким образом, если между директором организации, являющимся единственным учредителем ООО, и самой организацией заключен трудовой договор, то у организации есть возможность возместить расходы по пособию по временной нетрудоспособности за счет средств ФСС России. При отсутствии трудового договора это будет сделать затруднительно, по всей видимости, потребуется судебное разбирательство.

Отсутствие трудового договора с руководителем может заметить и трудовая инспекция, посчитав это нарушением законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ), что может повлечь административный штраф. Для должностных лиц он составит от одной тысячи до пяти тысяч рублей. Для юридических лиц наказание обернется штрафом от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административным приостановлением деятельности на срок до девяноста суток. Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное нарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.

Поскольку работа по оформлению трудового договора на генерального директора не является какой-то сверхсложной задачей, во избежание возможности возникновения указанных проблем все же советуем всегда заключать трудовой договор с генеральным директором, являющимся единственным участником (учредителем) общества.

Если учредителей несколько

В данном случае алгоритм действий такой же, как и в случае с единственным учредителем, с той лишь разницей, что назначаемый не сам себе подписывает протокол решения собрания учредителей общества и приказ о назначении себя на должность.

Решение № 1 собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью «Вектор» Москва «02» мая 2020 г. Мы, учредители ООО «Вектор» (ИНН 1236547801, КПП 111111111, ОГРН 2222222222222, юридический адрес: Москва, ул. Широкая 15-1): Иванов Иван Иванович, паспорт гражданина РФ 45 07 125356, выдан 18.03.2007 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-2; Петров Петр Петрович, паспорт гражданина РФ 42 05 236767, выдан 15.11.2005 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-3, владеющие равными долями (по 50%) уставного капитала, номинальной стоимостью 10 000 (десять тысяч) рублей, РЕШИЛИ: назначить на должность Генерального директора общества Иванова Ивана Ивановича, паспорт гражданина РФ 45 07 125356, выдан 18.03.2007 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-2, с 02.05.2020. Учредители ООО «Вектор» Петров /Петров П. П./ Иванов /Иванов И. И./

Кто может подписывать

Главная особенность состоит в том, кто может выступать второй стороной этой сделки.

В общих случаях ею является работодатель в лице руководителя предприятия – именно он подписывает договора с сотрудниками и принимает их на работу.

В данном же случае руководитель – это принимаемый сотрудник, поэтому второй стороной в отношениях с ним будет выступать другой субъект.

Таким субъектом является юридическое лицо – предприятие, на котором будет работать гендиректор. В зависимости от типа организации и количества ее собственников подписывать соглашение может:

• собственник компании (если один);
• председатель совета директоров;
• лицо, выполнявшее функции председателя на общем собрании участников, по решению которого был утвержден директор;
• специально уполномоченное лицо, на которого советом директоров была возложена соответствующая обязанность.

То есть когда собственник один, решение о назначении руководителя своей компании принимает единолично. Поэтому и подписанием договора также занимается сам.

В ситуации с несколькими владельцами все решения принимаются коллегиально и путем общего голосования – и назначение директора, и выбор лица для подписания с ним договора.

Риски при отсутствии трудового договора

Учредитель ООО может не пожелать заключать договор с собой, считая это излишним. Тогда возможны следующие последствия:

• из-за отсутствия официального трудоустройства этот период деятельности не будет включен в трудовой стаж;
• учредитель, выполняющий функции директора, не вправе будет претендовать на получение пособий и других социальных выплат, которые получают все оформленные сотрудники;
• в случае начисления заработной платы без заключения трудового договора директор не вправе включать ее в состав расходов. Если же в нарушение закона размер налоговой базы будет уменьшен на сумму необоснованно выплаченной зарплаты, это может повлечь наложение административного штрафа. Не следует забывать, что при проведении проверки сотрудники налоговой службы вправе истребовать документы, касающиеся трудовых отношений.

Образец трудового договора с гендиректором ООО

Трудовой договор

№ 95

Москва, 26.03.2018

ООО «РенеКод» (далее — Работодатель) в лице председателя совета директоров Антипова Е. И. и Макушкин Антон Егорович (далее — Работник) заключили договор о нижеследующем:

1. Предмет
   • Работодатель поручает Работнику выполнение функций генерального директора, Работник — исполняет их.
   • Местом работы Работника является офис, расположенный по адресу: г. Москва, ул. Зеленая, д. 5 оф. 11.
   • Работник приступает к работе с 26.03.2018. Настоящий договор заключен сроком на 3 года в соответствии с п. 11 Устава Работодателя.
   • Работник подлежит обязательному социальному страхованию в соответствии с действующим законодательством РФ.
   • Работник обязуется не разглашать коммерческую тайну, доступ к которой будет получен им в ходе выполнения своих трудовых обязанностей.
2. Права и обязанности Работника
   • Работник вправе:
     • Действовать от имени Работодателя без оформления доверенности.
     • Принимать на работу работников и увольнять их.
     • Распоряжаться имуществом Работодателя в предоставленных ему пределах.
     • Подписывать приказы, обязательные для исполнения на предприятии.
     • Совершать от имени Работодателя сделки, открывать банковские счета и подписывать финансовые документы предприятия.
   • Работник обязан:
     • Руководить производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью предприятия.
     • Заключать договоры с контрагентами предприятия и обеспечивать выполнение уже существующих договорных обязательств.
     • Представлять Работодателю полный отчет о результатах деятельности предприятия раз в квартал, не позднее 15-го числа первого месяца, следующего за отчетным кварталом.
     • Обеспечивать своевременное исполнение обязательств Работодателя по перечислению денежных средств в бюджет и внебюджетные фонды.
     • Соблюдать трудовую дисциплину, а также правила техники безопасности и требования по охране труда.
   • Работодатель вправе:
     • Требовать от Работника добросовестного исполнения обязанностей, установленных настоящим договором.
     • Привлекать Работника к материальной ответственности в пределах, установленных действующим законодательством.
   • Работодатель обязан:
     • Своевременно и полностью выплачивать Работнику заработную плату.
     • Обеспечивать Работнику условия, необходимые для выполнения им своих должностных обязанностей.

1. Порядок оплаты труда Работника.
   • За исполнение трудовых обязанностей Работнику выплачивается оклад в размере 78 тыс. руб. ежемесячно.
   • Заработная плата выплачивается Работнику не реже чем два раза в месяц — 12-го и 27-го числа.
2. Реквизиты сторон

ООО «РенеКод»: Юр. адрес: Москва, ул. Ватутина, д. 14 ИНН: 75640289736 ОГРН: 8765439187253 Е. И. Антипов: (подпись)

Макушкин А. Е.: Адрес: Москва, ул. Волошина, д. 32, кв. 115 Паспорт серии 8912 № 254789, выдан Межрайонным отделением УФМС РФ по Владимирской области в Александрове 21.08.2012 А. Е. Макушкин: (подпись)

Оформление трудовых отношений имеет свои нюансы. Так, срок трудового договора с генеральным директором устанавливают учредительные документы или законодательные акты. Но в любом случае, он не может длиться больше 5 лет. Такое требование установлено в Трудовом кодексе.

Продолжительность дольше в единственном случае – при заключении бессрочного контракта. Такая возможность обусловлена тем, что подписание такого договора – это право, а не обязанность сторон.

Истечение срока действия контракта – основание для его расторжения на основании ст. 77 ТК РФ. Поэтому при наступлении установленной даты трудовые отношения прекращаются. Сотрудники кадровой службы подготавливают соответствующие приказы и вносят записи в трудовую книжку. Но при отсутствии подобных действий договор трансформируется в бессрочный.

Исправлять обычно приходится уже первые строки договора. Дело в том, что в качестве места работы обычно просто пишется адрес. Следуя же букве закона, необходимо обозначить название юридического лица и место его нахождения. Пункт 2 ст. 54 Гражданского кодекса позволяет озвучить только населенный пункт регистрации, например, ООО «Ромашка», г. Москва.

Указание полного адреса не будет ошибкой, даже наоборот, станет «подстраховкой» для компании. Между тем споры о такой необходимости остаются открытыми. Сам ТК РФ четкого ответа не дает, а судебная практика неоднородна. Поэтому придется оценивать возможные риски. С одной стороны, инспекторы порой требуют уточнять адрес работодателя, хотя точное местонахождение требуется лишь при указании филиала в другом регионе, как говорит об этом ст. 57 ТК РФ. С другой, при изменении почтового адреса работодателя придется перезаключать документы с сотрудниками. Поэтому выбор – за каждой компанией.

На основании ТК РФ, информация о начале работы является обязательной. Но, когда руководителем является иностранный гражданин, дата зачастую отсутствует. Если на момент заключения договора вы не знали эту дату, сделайте позднее дополнительное соглашение, указав ее. Это соглашение необходимо оформить в тот же день после получения новой информации.

Есть особенности и в оформлении руководителя по совместительству. Тут надо учитывать, что если сотрудник занимает руководящую должность в одной организации, то устроиться по совместительству в другую (на любую должность) он может только с разрешения своего первого работодателя (ч. 1 ст. 276 ТК РФ). А вот в обратную сторону это правило не работает. То есть сотрудника можно принять руководителем по совместительству без всяких разрешений (при условии, конечно, что на основной работе он не является директором).

Не работает правило о разрешении и в случае, если речь идет о руководителе организации, являющемся ее единственным участником (членом, учредителем). Такой директор может устраиваться по совместительству в другие организации без всяких ограничений, не обременяя себя выписыванием разрешений (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).

Заметим также, что нарушение норм о необходимости получения разрешения организации ничем не грозит — вся полнота ответственности в таком случае лежит на самом совместителе и ответственность носит дисциплинарный характер.

Кто подписывает трудовой договор с директором ООО

Если генеральный директор — единственный учредитель, он вступает в трудовые отношения сам с собой и самостоятельно подписывает документы. Нельзя делегировать эту обязанность начальнику кадровой службы или главному бухгалтеру. Собственник обязан единолично подготовить приказ о назначении и поставить подпись под реквизитами обеих сторон.

ВАЖНО! Законодательство запрещает включать в договор положения из главы 43 ТК РФ, в которой говорится об условиях работы руководителя, сроке полномочий, материальной ответственности, гарантиях и т.д.

Если у фирмы несколько владельцев, то соглашение с директором подписывает один из них по выбору общего собрания. Тогда в документ включаются пункты из 43 главы Трудового кодекса.

Подписание соглашения

Мнения по данному вопросу также неоднозначны. По ст. 40, п. 1 Закона, регулирующего деятельность ООО, избрание единоличного исполнительного органа осуществляется на общем собрании. В этом же порядке устанавливается и срок его полномочий. Исключением являются случаи, когда в Уставе компании решение этих вопросов относится к ведению совета директоров. Соглашение между обществом и лицом, которое осуществляет функции исполнительного органа, подписывается председательствующим на общем собрании. Для случаев, когда присутствует только один учредитель, применяются предписания Закона, регулирующего деятельность ООО. В соответствии с ними, если общество состоит из одного участника, то решения по вопросам, которые относятся к компетенции общего собрания, принимаются им лично и оформляются письменно.

Составляется ли трудовой договор с генеральным директором

Появление необходимости в составлении трудового договора с директором хозяйственного общества зависит от статуса руководителя в контексте объема прав собственности на уставной капитал ООО. Здесь возможны следующие варианты:

1. Руководитель не является единственным собственником организации (либо не владеет долями в фирме вообще).

В этом случае собственники организации, наделившие директора полномочиями в соответствии с решением общего собрания, будут обязаны заключить с ним и трудовой договор. Осуществление полномочий директора — это труд на постоянной основе, и в РФ он должен осуществляться на базе норм ТК РФ, а значит, в рамках трудового договора.

2. Руководитель является единственным владельцем ООО.

В этом случае он вправе осуществлять руководство фирмой и без трудового договора. Законом не запрещено заключение соответствующего контракта, хотя это и не слишком приветствуется органами власти. Минфин, к примеру, считает, что в отсутствии 2 сторон трудовой договор не может быть заключен, и потому единственный учредитель фирмы не вправе нанять себя директором (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790). С Минфином согласен и Роструд (письмо от 06.03.2013 № 177-6-1).

Преимуществами заключения контракта могут быть, к примеру:

• возможность подтверждать доходы по справке 2-НДФЛ, что может пригодиться при оформлении кредита, получении виз;
• возможность уменьшать (при отсутствии возражений со стороны ФНС, которые, если следовать логике письма 03-11-06/2/7790, ожидаемы) расходы организации на зарплату директора и начисленные на нее социальные взносы. В то время как выплата дивидендов — источника доходов директора без трудового договора — не уменьшает налогооблагаемую базу;
• возможность применять налоговые вычеты при ставке НДФЛ в 13%, в то время как по дивидендам — выплатам в рамках долевого участия в бизнесе — вычеты не оформляются (п. 3 ст. 210 НК РФ).

На нашем форуме можно получить ответ на любой вопрос, который у вас возникает в ходе заключения трудового договора. В этой ветке можно обсудить, например, как должна проходить процедура заключения трудового договора.

Похожие записи:

• Позиция защиты по обвинению в фиктивной регистрации (ст.322.3 УК РФ)
• Что нужно знать о наследстве и завещаниях, чтобы не потерять свою долю
• Какой штраф за самовольное подключение газа после счетчика